(Door)startende ondernemingen hebben veelal moeite om aan de geschiktheidseisen bij aanbestedingsprocedures te voldoen. In de onderhavige zaak heeft een inschrijver zich na een doorstart beroepen op omzetgegevens en referenties van de gefailleerde onderneming om zo geselecteerd te worden. De Arnhemse voorzieningenrechter oordeelt in een recent gepubliceerd vonnis dat de bedoeling van het gebruik van omzet en referentie-eisen eraan in de weg kan staan dat een doorstartende onderneming op deze gegevens een beroep doet (Vzr. Rb. Arnhem 17 oktober 2011, LJN: BU3544).
De zaak
De gemeente Westervoort hield een Europese niet-openbare aanbesteding. Onderwerp was de verbouwing en uitbreiding van een centrum voor sport en cultuur in de gemeente. De opdracht was verdeeld in twee percelen. De onderhavige zaak heeft betrekking op perceel twee: “Werktuigbouwkundige en elektrotechnische werkzaamheden”.
In de selectiefase was het de bedoeling om tot een selectie van maximaal 6 aannemers te komen. Daartoe moesten gegadigden onder andere aan een omzeteis en een referentie-eis voldoen. Indien meer dan zes aannemers uiteindelijk aan deze eisen voldeden, werden in een nadere selectie punten toegekend aan de “financiële gegevens in relatie tot de continuïteit van de gegadigde”. De gegadigden moesten ook referenties overleggen van een vergelijkbaar project. Ook hiervoor werden, indien noodzakelijk, punten toegekend. De zes gegadigden die het hoogste scoorden, werden uitgenodigd voor het doen van een inschrijving.
Kemkens heeft zich aangemeld voor perceel twee. In de Eigen Verklaring heeft zij verklaard te voldoen aan de omzeteisen en de referentie-eisen. Daarvoor heeft zij onder andere een beroep gedaan op financiële gegevens van haar moedervennootschap en de gefailleerde vennootschap Installatiebedrijf Kemkens. De gemeente heeft vervolgens Kemkens bericht dat zij niet voor gunning in aanmerking komt nu zij uit een doorstart is opgericht geen beroep kan doen op de omzetgegevens en referenties van de gefailleerde vennootschap.
Kemkens vordert in kort geding de gemeente te verbieden de overeenkomst (definitief) te gunnen, althans de gemeente te verbieden uitvoering aan de overeenkomst te geven.
Het vonnis
De voorzieningenrechter overweegt dat de beoordelingssystematiek is opgezet om minimumeisen te stellen aan de stabiliteit en de continuïteit van de gegadigden. De gemeente wilde een financieel zo solide mogelijke contractspartner selecteren. Een beroep op de omzetgegevens van een gefailleerde vennootschap, ook in het kader van een doorstart, ligt niet in lijn met dit doel, zo oordeelt de voorzieningenrechter. Vooral niet nu een beroep op die gegevens geen garantie biedt dat de vennootschap die een doorstart heeft gemaakt enige financiële stabiliteit zal hebben. Kemkens kan dan ook geen beroep doen op de omzetgegevens van de oude Kemkens.
Ook het beroep op de referenties van de gefailleerde Kemkens wordt afgewezen. De voorzieningenrechter overweegt dat een beroep op dergelijke referenties in beginsel mogelijk is, maar alleen als de gehele gefailleerde onderneming is overgenomen. Daarvoor dienen ten minste alle activa alsmede het gehele personeelsbestand te zijn overgenomen. De doorstartende onderneming heeft echter niet alle activa van de oude Kemkens overgenomen. Om die reden kon zij dan ook geen beroep doen op de referenties van de oude Kemkens.
De voorzieningenrechter overweegt ten slotte dat geschiktheidseisen op zichzelf niet disproportioneel zijn indien nieuwe of doorstartende ondernemingen daar niet aan kunnen voldoen.
De slotsom is dat de vorderingen van Kemkens worden afgewezen.
Doorstartende onderneming kan worden uitgesloten
(Door)startende ondernemingen hebben veelal moeite om aan de geschiktheidseisen bij aanbestedingsprocedures te voldoen. In de onderhavige zaak heeft een inschrijver zich na een doorstart beroepen op omzetgegevens en referenties van de gefailleerde onderneming om zo geselecteerd te worden. De Arnhemse voorzieningenrechter oordeelt in een recent gepubliceerd vonnis dat de bedoeling van het gebruik van omzet en referentie-eisen eraan in de weg kan staan dat een doorstartende onderneming op deze...
Leestijd
Auteur artikel
Joris Bax (uit dienst)
Gepubliceerd
07 december 2011
Laatst gewijzigd
16 april 2018