Voor het verschil tussen garanties en vrijwaringen verwijs ik graag naar dit artikel. In een ander eerder artikel schreef ik al welke bepalingen over het algemeen worden opgenomen in een koopovereenkomst. Hier stipte ik al kort een aantal vormen van zekerheid aan. Er kan onder andere worden gedacht aan de volgende varianten:
- escrow: een gedeelte van de koopprijs wordt gestort en gedurende een bepaalde periode aangehouden op een rekening van een onafhankelijke derde (vaak een bank of de notaris die ook de akte van levering van aandelen passeert). Hiervoor zal een separate escrow overeenkomst worden gesloten, waarin de relevante afspraken worden opgenomen. Aan de bank of de notaris zal voor het optreden als ‘escrow agent’ een (beperkte) jaarlijkse vergoeding moeten worden betaald. Zie ook dit artikel voor meer informatie omtrent escrow;
- vermogensinstandhoudingsverklaring: de (uiteindelijke) aandeelhouder(s) van verkoper verklaart (verklaren) dat een bepaald bedrag aan vermogen (meestal: in liquide middelen dan wel vrij snel om te zetten in liquide middelen) wordt aangehouden door verkoper. Als de verklaring wordt verstrekt door een natuurlijk persoon en deze is getrouwd of een geregistreerd partnerschap aangegaan, dan is ook de handtekening van deze partner vereist op grond van artikel 1:88 BW. Het verstrekken van deze vorm van zekerheid is goedkoop: er zijn alleen kosten gemoeid met het opstellen en uitonderhandelen van een dergelijke verklaring.
- bankgarantie: een garantie zoals af te geven door een bank die verplicht is dergelijke bankgarantie na te komen indien aan de gestelde voorwaarden wordt voldaan. Koper heeft baat bij een direct afroepbare garantie, terwijl verkoper dit juist zal willen proberen te voorkomen. In de praktijk zien we deze vorm van zekerheid minder vaak, aangezien het een vrij prijzig instrument is;
- parent company guarantee: een garantie te verstrekken door de aandeelhouder(s) van verkoper dan wel een andere vennootschap die behoort tot dezelfde groep als verkoper en voldoende solvabel moet worden geacht.
Uiteraard zal koper een zo uitgebreide vorm van zekerheid wensen en verkoper dit zoveel mogelijk willen beperken. Voor welke vorm van zekerheid wordt gekozen, alsmede de invulling daarvan, is afhankelijk van (de wens van) partijen en is een kwestie van onderhandeling. In dit kader voorzien wij u graag van juridisch advies.
Naast bovengenoemde zekerheden zijn er voor koper ook andere alternatieven voorhanden ter waarborging van betaling door (of namens) verkoper van eventuele toekomstige claims, zoals hoofdelijkheid (indien er meerdere verkopende partijen zijn) of het (laten) afsluiten van een warranty & indemnity verzekering. Het gebruik van dergelijke instrumenten heb ik in dit artikel verder buiten beschouwing gelaten.
