Beroep op referenties van failliete derde

Kan een inschrijver voldaan aan de geschiktheidseisen met referenties van een failliete derde? In de jurisprudentie is aanvaard dat dat onder omstandigheden mogelijk is. De Haagse voorzieningenrechter oordeelt in een recent gepubliceerd vonnis dat de inschrijver niet over de noodzakelijke middelen van de derde beschikt als de inschrijver slechts het onderhanden werk, de goodwill en een aantal personeelsleden overneemt van de failliete derde.

Voor een beroep op referenties van een failliete derde is volgens eerdere rechtspraak noodzakelijk dat de inschrijver ten minste de gehele (failliete) onderneming heeft overgenomen. Wat de betreffende inschrijver in de onderhavige zaak heeft gedaan, het uitsluitend overnemen van goodwill en een beperkt aantal personeelsleden, is onvoldoende voor een succesvol beroep op de referenties. De voorzieningenrechter oordeelt dat de inschrijver met deze handelswijze niet beschikt over de noodzakelijke middelen van de derde.

Praktisch bezien is het dus voor een succesvol beroep op de referenties van een failliete derde noodzakelijk dat de hele onderneming wordt overgenomen. Het uitsluitend overnemen van onderhanden werk, de goodwill en een aantal werknemers is dus onvoldoende.

De voorzieningenrechter oordeelt ook nog dat de inschrijver in het onderhavige geval onjuiste en onvolledige informatie heeft verstrekt over de referentie. De inschrijver deed het namelijk voorkomen alsof de referenties van haarzelf waren en niet van een derde. Dat alleen lijkt voldoende te zijn om de inschrijving ongeldig te verklaren.

Geen herstel mogelijk

Naar het oordeel van de voorzieningenrechter hoefde de aanbestedende dienst ook geen mogelijkheid tot herstel te bieden. In het onderhavige geval is geen sprake van een kennelijk materieel gebrek dat op eenvoudige wijze kan worden hersteld.

Doorstartende inschrijver

In het hier besproken vonnis was de inschrijver een doorstart van de failliete derde op wiens ervaring de inschrijver een beroep deed. Wil een doorgestarte inschrijver dus een beroep kunnen doen op de ervaring van de failliete (rechts)voorganger, dan is het eigenlijk noodzakelijk dat alle activa van de failliete (rechts)voorganger worden overgenomen.

mr.  Joris Bax
aanbestedings- en bouwrechtadvocaat, Dirkzwager