Het is in de praktijk echter steeds lastiger om deze zekerheid te verkrijgen bij de (Nederlandse) Belastingdienst. Dit kan te maken hebben met de complexiteit van het desbetreffende vraagstuk, de mate van open normen in de wet of vanwege de maatschappelijk gevoeligheid omtrent afspraken met de Belastingdienst. Een tax liability insurance (“TLI polis”) biedt mogelijk uitkomst. In deze blog zetten wij de belangrijkste aspecten van een dergelijke verzekering uiteen.
Wat is een TLI polis?
Een TLI polis is een verzekering die zich richt op een specifiek, geïdentificeerd fiscaal risico. Dit kan zien op allerlei belastingsoorten en in essentie neemt de verzekeraar het fiscale risico over. De premie varieert in de regel tussen de 1% en 6% van het te verzekeren bedrag en de polis dekt niet alleen de eventueel verschuldigde belasting, maar ook rente, boetes en verdedigingskosten. Er zijn ook een aantal gebruikelijke uitsluitingen zoals relevante wijzigingen in wet- of regelgeving, schade die voortvloeit uit fraude of een materieel onjuiste weergave van de feiten en omstandigheden van het risico.
Grootste voordelen van een TLI polis?
Een TLI polis biedt zekerheid op cruciale momenten. Zo kan deze verzekering er (bijvoorbeeld) voor zorgen dat een M&A transactie soepel verloopt, onroerend goed wordt overgedragen zonder dat het mogelijk verschuldigd zijn van overdrachtsbelasting de transactie bemoeilijkt, of dat een dividend-, rente- of royaltybetaling doorgang kan vinden zonder zorgen over een mogelijke bronheffing. Daarnaast is het proces voor het verkrijgen van een TLI polis (relatief) snel, blijft de verzekerde anoniem en spreekt men met professionele partijen die bereid zijn mee te denken.
Fiscale behandeling van de premie, schade en uitbetaling door verzekeraar
De fiscale behandeling van de premie, schade en uitbetaling door een verzekeraar bij een TLI polis is op dit moment onduidelijk. Dit is anders bij een Warrenty & Indemnity (W&I) verzekering. Dit is een verzekering die garanties en vrijwaringen dekt die een verkoper afgeeft in het kader van een overname. Wanneer de polis door de koper wordt afgesloten, biedt deze verzekering de koper een verhaalsrecht op de verzekeraar in plaats van de verkoper mocht er sprake zijn van een inbreuk op een garantie of vrijwaring in de koopovereenkomst.
Inmiddels is duidelijk geworden dat de Kennisgroep Deelnemingsvrijstelling van de Belastingdienst bij een dergelijke polis de volgende standpunten inneemt (ervan uitgaande dat het verworven belang kwalificeert voor de deelnemingsvrijstelling):
- De verzekeringspremie wordt beschouwd als niet-aftrekbare aankoopkosten en verhoogt het opgeofferd bedrag voor een deelneming.
- Een eventuele uitbetaling door de verzekeraar is vrijgesteld onder de deelnemingsvrijstelling.
- Het opgeofferd bedrag voor de deelneming wordt evenredig verlaagd met de uitbetaling zoals genoemd onder punt ii.
Wij zijn van mening dat bovenstaande uitgangspunten ook zouden moeten gelden voor TLI polissen die bijdragen aan de aan- of verkoop van een (deel van een) voor de deelnemingsvrijstelling kwalificerend belang in een vennootschap. In andere gevallen lijkt dit minder evident en hangt de fiscale behandeling af van wie de verzekerde is en welk risico wordt verzekerd.
Conclusie
Een TLI polis kan een belastingplichtige een waardevolle uitkomst bieden wanneer er behoefte is aan zekerheid over een fiscale positie. Heeft u te maken met onzekere posities of bent u benieuwd of een TLI polis voor uw situatie een oplossing kan bieden? Neem gerust contact met ons op voor een vrijblijvend gesprek.
